原标题：“苏大强”“葛优躺”：这些年走红的表情包版权算谁的
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电视剧《都挺好》的热播让剧中父亲一角“苏大强”成新晋网红，其表情包在社交媒体中刷屏，并获得相关明星和大V的点赞和传播。
事实上，名人或著名角色的表情包在社交媒体中的使用由来已久，包括“葛优躺”“张学友系列”“小岳岳系列”“周杰系列”“乔杉系列”等，卡通emoji和真人emoji的广泛使用是在线社交发展的正常现象，也有不少表情包职业作者因此收入颇丰。
在法治意识和知识产权意识增加的当下，人们也开始关心表情包背后的法律问题及责任。简单地讲，表情包的法律问题主要涉及两个方面：一方面是表情包作者因创作产生的权利；另一方面则是表情包作者的创作和传播行为，是否会侵害到他人的合法权益。
我主要围绕与表情包相关的三个关键词，即“表达”“情理”与“包容”来展开讨论。
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表达：公众的表达自由和著作权对表达的保护
首先，公众的表达自由是宪法性权利，公众有权发表自己的观点，包括对影视作品的评论、戏谑和模仿。因此，公民如根据自己的喜好，以个人学习、研究或欣赏为目的，或是表达自己的情绪，用于和他人交流，基于影视作品或真人创作表情包，应被认为属于表达自由的范畴。
第二，著作权保护表达，但不保护思想，如表情包的创作展现了一定的独创性，比如在设计构图、组合等方面有自己的艺术加工和原创成分。比如，苏大强表情包这样的漫画作品，应被认为有独创性，属于著作权法保护的作品；
另一类，如仅是截取了影视作品中的单帧或者多帧画面形成的表情包，仅配上一些文字，一般不会被认为具有独创性而构成作品。因此，表情包是否能够属于作品，要看其表达的内容是否具备了著作权法规定的独创性。
情理：不同情势下的法理辨析
基于影视作品角色或真人形象创作而成的表情包，还应当根据情势考虑是否损害了他人的合法权益。这里的他人合法权益主要包括如下三类：
首先是著作权。如果表情包的创作援引的是影视作品中的单帧或多帧作品，或者是剧照，或者是作品台词中具有独创性的内容的，则需要取得影视作品制片方的授权。当然，如前所述，个人的合理使用除外，但若涉及主动将其发表、传播、或许可他人使用则涉嫌侵害相关主体的著作权。
其次是肖像权。如果表情包使用的是真人形象，或者是虽然使用的是卡通形象，但普通公众能够将其与真人建立起对应关系的话，那么当表情包的使用有营利性目的的话，例如，用于商家的广告宣传中，则涉嫌侵犯相关主体的肖像权，如杨超越案和葛优躺案。
最后是名誉权。我注意到，目前在社交应用中还存在一类表情包，其对真人形象进行了不雅的改编，或者配上了不雅的文字。如果这些改编或文字达到了一定的贬损程度，造成了社会评价降低，则这样的表情包，无论是否有营利目的，都涉嫌侵犯相关主体的名誉权。
此外，在美国法律中还有商品化权的概念，在中国法律的实践中，主要涉及商标领域。如有人将涉及影视作品角色的表情包申请商标，极有可能会因为侵犯了制片方的在先权利（商品化权）而不被准许注册。
包容：制片方与明星对善意表情包的应有态度
著作权法不仅保护权利人，其第一条开宗明义地鼓励作品的传播和文化事业的繁荣。很多善意的，非营利的表情包的创作与传播，实质上促进了相关作品的传播，以及明星知名度的提升。
我以为，对于此类表情包，不妨秉持“包容”的精神，不必动辄发函、起诉，可能对公民表达、权利人形象、文化市场繁荣和减少司法诉累皆有裨益。
总之，厘清表情包整体上的权责，能够更好地保障表情包作者、主角乃至出品方的权利，避免无意识的侵权，促进文化市场的繁荣。
□林蔚（达晓律师事务所管理合伙人）
编辑：李冰冰校对：郭利琴
